涉足虚拟货币中东司法问题，都在这里

在日常工作中，我们经常会收到如下的咨询：个人持有和交易虚拟虚拟货币是否违法，OTC商家存在哪些风险……

不同的交易方式、交易目的，涉及到的刑事风险及应对措施也不同。据此，曼昆第五十二期「曼昆下午茶」活动以「涉足虚拟货币的刑事风险有哪些？」作为分享主题，本文为作者参与活动后，根据主讲嘉宾钱伟律师的精彩分享内容，结合我们以往的司法实务经验，整理文章如下，在此特别感谢钱伟律师的分享。

01 个人买卖虚拟货币违法吗？

2021年924年公告疾病后，我国对个人持有和交易虚拟货币的管控和打击力度逐渐提高。个人持有和交易虚拟货币虽然不违法，但由于这一行业鱼龙混杂，难免出现问题。在场内交易最大场外交易最大的风险是被骗。

常在河边走，哪里有不湿鞋。风险不能消除，只能降低。

个人玩家交易虚拟货币的风险大小主要由交易方式、交易价格、交易对手这几个因素决定。

交易方式：由于交易所一般都会要求用户进行身份认证并要求处罚一定的保证金，对用户的审核十分严格。而OTC场外交易、线下交易、使用海外加密沟通软件等方式下，对于交易对手的审核、风控措施几乎没有，交易风险大幅增加。

交易价格：交易价格导致市场行情过多，风险则高；

交易对手：交易对手的链条越长，交易背景越复杂，风险增益。在交易前应尽力确认最终交易对手，核实身份，选择多次交易、信誉良好的交易对手。

通过交易方式、交易价格、交易对手，个人玩家可以大大降低虚拟货币的交易风险。 尽管如此，如交易后不幸出现异常情况，如最常见的冻卡，建议控制及时保存相关交易记录，联系冻结机构，如实说明情况，积极申请解冻。

02 做虚拟货币OTC商家违法吗？

首先需要指出的是，我国法律上没有明确的场外交易商的定义，实践中一般指通过高频买卖虚拟货币、高频差价的行为。

（一）什么情况会被认定为OTC商家？

交易的目的：个人持有，以虚拟货币背后的发展前景及市场价值为利润目的或通过泡沫买卖赤字差价为利润的目的。

交易价格：是否与市场价格过高。场外交易的差价一般在千分之一到千分之三之间。

交易频率：一般场外交易商需要间隙、大量的交易才能提高自己的利润。

（二）交易方式不同，风险也不同

以外汇差价为交易目的的OTC业务形象是笔稳赚不赔的买卖，实际上由于交易过程中，商家手中流转大量的虚拟货币和法币，多个阶段易出现问题：

1.帮信、掩埋相关的刑事风险：主要是资金来源出现问题，收到了涉赌、涉诈骗的黑钱。在此类情况下，是否存在明显的帮助是犯罪行为而提供的，对于案件定性至关重要，以下根据交易方式分别简要分析：

（1）交易所交易：由于交易有KYC保障，对一些出现问题的虚拟货币钱包地址进行标识和阻拦，收到赃款和黑U的风险较低，犯罪的必然是最弱的，有一定的解释空间。

（2）微信群交易：由于交易所交易并非实时交易，且交易利差小，手续费高。部分商家会选择更便捷的微信群交易方式。商家对进入微信群交易的用户进行身份和核验，以控制交易风险。但试点方式属于民间身份验证、保障力度和被司法机关认可的程度比较弱。

（3）境外加密聊天软件交易：使用境外加密聊天软件交易一般会被认定为异常行为，认定为卓越明知。此类交易软件一般会闪耀中国大陆知识产权，并非国内常用的社交软件，部分平台交易记录可以单向删除，交易方式明显异常。甚至可以提供交易记录，很大概率不被司法机关认可。

（4）现金交易：现金交易解决了冻卡的风险，但实际上我国对于现金的审计和追踪的方式也很多。线下交易不仅面临收到赃款的问题，也可能出现未准确核实交易人员身份，导致被骗的情况。

2.赌场赌场风险：主要是虚拟出问题了。例如：网赌钱包地址出来的USDT，流入OTC商家钱包内。通过链上地址的追踪，可以直接定位到OTC有个人。此时情况易被认定为赌场提供资金结算的通道。 OTC 商家方面，需要币的来源进行对控。

3.非法经营刑事风险：在交易过程中收到的虚拟货币和法币严厉换的，也可能因非法汇、扰乱市场经济秩序等原因违反《刑法》第225条，而被司法机关认定为非法经营罪。

小结：虚拟货币OTC是门高风险的业务，入行需稳定。

03 虚拟货币交易所业务

2021年后，我国大规模清理了境内交易所，但未排除部分交易所仍在境内私自运营。开展交易所业务，中东存在风险：

组织领导传销罪：虚拟货币交易所在推广过程中易因推广模式涉嫌传销，我国刑法规定的组织、领导传销活动罪中三体系、三十人在交易所推广业务中极易满足。

这里可以举一个例子，2018年底，防御人梁某、王某、陈某等人组成创业团队，研发发展以区块链技术作为基础的交易公链，2019年6月18日，以便展示公链性能，吸引用户了解、使用公链，梁某团队在公链上搭建了 HUBDEX 交易所。 被告人梁某、王某、陈某等人设定客户邀请制确定上下线结构符合，每条线可无限发展制度。HUBDEX交易所设定，下线客户质押HUB币（HUBDEX交易所代币）后，交易所根据动态收益等奖励方式给上线客户返还利，直接或关联以发展人员的数量及购买金额作为返利参考。达成价值案发，平台内共注册账号5万个，系统100余层，涉案金额总计人民币2.39亿余元。

非法经营罪：易被认定为非法金融场所而构成犯罪。一个真实的案例是：罗某、裴某等人先在境内建立VPAYAPP软件平台，发行VPAY币，通过多种方式鼓动用户使用该平台并购买VPAY币。后续商议与澳大利亚交易所（以下简称澳交所）合作，由裴某负责技术、开发、运营服务等，罗某提供资金并启动VPAY的用户人群在澳交所交易。2018 10月，裴某促成员工前往柬埔寨金边运营澳交所。10月22日左右，澳交所发行一个稳定代币 VR T币并打通了和VPAY平台的通道。罗某先将VRT币划拨给裴某，由裴某转给王某及其团队成员在澳交所上出售，出售价格为1元/个，并收取1%的手续费。后罗某、裴某被指控违反国家规定，经营经营代币融资交易平台、代币吸纳资金，进行非法网络平台的经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营犯罪。[(2020)湘0502刑初75号]

集资诈骗类犯罪：交易所业务往往伴随着ICO，在币价上产生震动时易引发用户维权而涉及到集资诈骗类犯罪。2018年12月，王某开发并运营「TS通证社区」微信小程序，为客户提供打工、火车票等订购服务，并兑换客户「TS」虚拟货币，以持币分红为诱饵吸引客户投资购买TS币。2019年3月起，王某委托他人开发「TS公链」 「TS钱包」，并租用网络虚拟服务器设立TSC100虚拟货币交易所，推出TSC虚拟货币并以1:1比例换购客户原持有的TS虚拟货币，在国家有关部门批准的情况下，在其设立的虚拟货币交易所内推出「TSC 永动机」「TSC100 超级合伙人」「CSNS 权证」、PH、GWT、MTF、MT、GNDT 等系列虚拟币投资项目，并通过编写项目「白皮书」等方式炒作投资价值，利用互联网、微信聊天工具等进行公开推广，宣传通过持币锁仓可获得高额收益或分红，承诺兑现奖励，向社会不特定公众非法募集资金。

04 涉足虚拟货币资金盘

太阳底下无新鲜事，一些传统资金诈骗项目，套上了虚拟货币的外壳，意图利用新概念、新理念进行圈钱诈骗。这些项目一般有以下特点：

披着区块链技术的外衣，其中的技术和真实的区块链原理超出甚远；

不以解决、优化或改变传统行业的某项业务痛点为目的；

代币不是通过智能合约发布的，大部分是通过项目方自建的平台交易；

承诺只涨不跌；

拉人头进行返佣。

资金盘的套路很多，一般会说存放利息很，给你保证一个。2020年11月，国内就曾一起发布席卷170国、波及270万人的「币圈第一大资金盘」PlusToken PlusToen采用区块链人士包装品牌，自称「知名币圈余额宝」，只接受价值500美元以上的数字货币，让会员每个月能获得10%到15%的收益，推荐用户发展下线也能获得额外的收益；而最终返还给用户的收益，却是用平台自己发的加币来结算，加币的提现，也经过了层层陷阱的设计，后期更开发了虚拟矿机来圈钱。

当遇到类似的项目时，大多数参与者可能有两种悲惨的结果：项目被端，自己作为人同伙被抓或者受损惨重，投资难以挽回。因此，当遇到类似的项目时，建议只有两个个字：快跑。